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伴隨著創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)的風(fēng)潮，一眾創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)公司也是拔地而起。對(duì)于創(chuàng)業(yè)者而言，或許創(chuàng)業(yè)的首要目標(biāo)是開(kāi)創(chuàng)業(yè)務(wù)，但卻不能因此忽視了創(chuàng)業(yè)的載體——公司，妥善管理和運(yùn)營(yíng)公司是事業(yè)長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展之必需。
公司章程對(duì)公司的重要性雖無(wú)需多言，但實(shí)際上，對(duì)于一些公司來(lái)說(shuō)，公司章程只不過(guò)是設(shè)立公司時(shí)市場(chǎng)監(jiān)督管理部門所要求的一份文件而已。他們?yōu)閳D省事，往往選擇讓他人代辦或直接從網(wǎng)絡(luò)上下載公司章程模板，草草填空幾處、修改個(gè)基本信息便草草了事，應(yīng)付完登記就以為萬(wàn)事大吉了。
誠(chéng)然，一個(gè)合格的模版能夠滿足工商登記的要求，也能夠滿足一般公司日常運(yùn)行的需要，但僅僅這樣是全然不夠的。如果真的如此簡(jiǎn)單，公司法便不必要求公司再另行起草公司章程了，一切徑行依照《中華人民共和國(guó)公司法》等的相關(guān)規(guī)定即可。
本文結(jié)合《公司法》中常見(jiàn)的一個(gè)表述“公司章程另有規(guī)定的除外”，以公司章程個(gè)性化規(guī)定為例，來(lái)簡(jiǎn)要介紹模版化公司章程的不足，以及相應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對(duì)。
1.什么是“公司章程另有規(guī)定的除外”
章程是公司不可或缺的存在，《公司法》也對(duì)公司章程進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定，縱觀公司法全文，其中有不少條文會(huì)提到這么一句，“公司章程另有規(guī)定的除外”。
例如：
《公司法》第四十二條 股東的表決權(quán)
股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。
《公司法》第七十一條 股權(quán)轉(zhuǎn)讓
有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)?！?br/>公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
除股權(quán)轉(zhuǎn)讓、表決權(quán)之外，這類任意性規(guī)范還涉及到股東會(huì)通知時(shí)間、經(jīng)理職權(quán)范圍、股權(quán)繼承等等?！豆痉ā吠ㄟ^(guò)這種方式，將原本強(qiáng)制性法律規(guī)范轉(zhuǎn)變?yōu)槿我庑苑梢?guī)范。與一般的強(qiáng)制性規(guī)范不同，這類任意性規(guī)范為股東提供了公司章程個(gè)性化設(shè)定的機(jī)會(huì)。
值得注意的是，諸如股東表決權(quán)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等，這類任意性規(guī)范的內(nèi)容所涉及的，又恰恰是股東們?cè)O(shè)立公司的核心利益所在，其重要性不言而喻。
2.如何理解“公司章程另有規(guī)定的除外”
如若《公司法》事無(wú)巨細(xì)地規(guī)定了公司章程的全部，那公司法另行要求公司起草公司章程便失去了自治意義，一切參照《公司法》即可。故而公司法采取了任意性規(guī)范與強(qiáng)制性規(guī)范相結(jié)合的方式，給予股東對(duì)公司充分的自治權(quán)。
如上所述，這類條款的內(nèi)容往往關(guān)系到股東的切身利益，但如何把握這類任意性規(guī)范卻是一個(gè)較為專業(yè)的問(wèn)題。
先看一個(gè)案例所暴露出的問(wèn)題。
（2012）滬一中民四（商）終字第S1806號(hào)大川馨涂料貿(mào)易（上海）有限公司訴張清華等股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
基本案情：原告與被告簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議受讓A公司股權(quán)，在履行完義務(wù)后，起訴要求轉(zhuǎn)讓，但A公司抗辯稱其公司章程約定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)由董事會(huì)一致通過(guò)方可，未經(jīng)董事會(huì)通過(guò)的轉(zhuǎn)讓行為無(wú)效。
爭(zhēng)議焦點(diǎn)：涉案股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否必須按照A公司章程中的約定由董事會(huì)決議通過(guò)。
法院認(rèn)為：上海一中院認(rèn)為，雖然A公司的章程規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)董事會(huì)通過(guò)，但是由于該規(guī)定與公司法的規(guī)定相悖，所以對(duì)本案各方當(dāng)事人沒(méi)有約束力?！蓹?quán)轉(zhuǎn)讓需經(jīng)董事會(huì)決議的程序客觀上限制了公司法賦予有限責(zé)任公司股東依法轉(zhuǎn)讓股權(quán)的法定權(quán)利，因此該規(guī)定不但與公司法相悖，而且完全不具有合理性，亦不屬于當(dāng)事人可以自由約定的內(nèi)容范疇。
簡(jiǎn)而言之，這個(gè)案例中的公司章程規(guī)定了“股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)董事會(huì)通過(guò)”，但法院確認(rèn)為章程規(guī)定不合法。
可能有人會(huì)提出疑問(wèn)，《公司法》第七十一條第四款“公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定”說(shuō)得很明確，公司章程對(duì)此可以另行規(guī)定，那為何案例中的章程規(guī)定還會(huì)被認(rèn)定不合法？
如前所述，這的確是一個(gè)較為專業(yè)的問(wèn)題?？v然法律條文清清楚楚地這樣寫了，但是理解起來(lái)卻不能顧名思義，這也是“填空式模板”所解決不了的。
這個(gè)案例所暴露出的問(wèn)題就是，雖然公司章程結(jié)合自己的需求，表面上是充分利用法律條文對(duì)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓做了個(gè)性化規(guī)定，但實(shí)際上卻違背了立法本意導(dǎo)致條款無(wú)效，終導(dǎo)致自己需求的落空。
《公司法》第七十一條第四款雖然賦予了公司個(gè)性化設(shè)定有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓內(nèi)容的權(quán)利，但究其本意，還是為了保障公司股東股權(quán)的有序轉(zhuǎn)讓，故而公司章程再怎么地另行規(guī)定，也不能違背股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基本目的?！肮蓹?quán)轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)董事會(huì)通過(guò)”過(guò)度限制了股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，導(dǎo)致了股權(quán)實(shí)質(zhì)上不能轉(zhuǎn)讓，因此這種個(gè)性化規(guī)定是無(wú)效的。
3.填空式公司章程模版的法律風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對(duì)
誠(chéng)如孟德斯鳩所言，為某一國(guó)人民而制定的法律，應(yīng)該是非常適合于該國(guó)人民的，所以如果一個(gè)國(guó)家的法律竟能適合于另外一個(gè)國(guó)家的話，那只是非常湊巧的事。
公司章程亦是如此。盲目套用公司章程模版，僅僅做點(diǎn)填空，這樣的公司章程往往面臨兩個(gè)問(wèn)題，一是不具實(shí)用性，二是缺乏適應(yīng)性。
1.不具實(shí)用性。模版化的公司章程雖然較為便捷，但太過(guò)籠統(tǒng)，不能貼近公司的特點(diǎn)和實(shí)際，公司治理一旦出現(xiàn)僵局，章程中沒(méi)有可依照的規(guī)定，翻開(kāi)公司章程與翻開(kāi)抽象的法條無(wú)異，再回過(guò)頭試著補(bǔ)救形同虛設(shè)的公司章程，或許為時(shí)已晚。
2.缺乏適應(yīng)性。一個(gè)合格的模板基本上固然能夠覆蓋公司法的一般內(nèi)容，固然能夠?qū)⒐痉ㄔ牡囊话阋?guī)定都列入其中，但模版的弊端就在于，對(duì)“公司章程另有規(guī)定的除外”這類條款完全忽略，無(wú)法回應(yīng)“股東表決權(quán)”“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”這些關(guān)涉股東核心利益的條款，使之形同虛設(shè)。
對(duì)于適應(yīng)性，作為公司章程的制定者，既要避免忽略公司法許可的個(gè)性化規(guī)定，又要注意應(yīng)合法利用使其發(fā)揮應(yīng)有的作用。具體而言，如前述案例提到的，運(yùn)用這類條款需要把握兩個(gè)層面，一是這類條款允許公司股東對(duì)公司章程進(jìn)行個(gè)性化定制，公司就應(yīng)結(jié)合自己和股東的實(shí)際，針對(duì)性地設(shè)定一些條款，滿足各自的特定需要。二是這種意思自治要有限度，個(gè)性化規(guī)定要結(jié)合公司法的立法目的，不能完全突破公司法的一般規(guī)定，導(dǎo)致終背離公司法所要保護(hù)的利益。
對(duì)于實(shí)用性，除了前文提到的問(wèn)題，公司章程的制定還需要考慮公司的發(fā)展前景、運(yùn)行管理、大小股東利益保障與均衡以及實(shí)際經(jīng)營(yíng)的法律風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于可預(yù)測(cè)的法律風(fēng)險(xiǎn)，或許都有必要具體落實(shí)到公司章程之中，讓公司在日常運(yùn)營(yíng)和風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)之時(shí)有章可循。可能對(duì)中小公司來(lái)說(shuō)，細(xì)化章程的各項(xiàng)規(guī)定也意味著運(yùn)行成本的增加，但對(duì)于短期成本的衡量，更需要考慮的是公司長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。
因此，創(chuàng)業(yè)者在公司設(shè)立之初就應(yīng)該充分重視公司章程的作用，再結(jié)合實(shí)際情況根據(jù)公司特點(diǎn)和股東需求起草設(shè)計(jì)公司章程，針對(duì)專業(yè)問(wèn)題，必要時(shí)還應(yīng)尋求專業(yè)的法律幫助。
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